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綜合基礎知識——法律篇(三)

作者:李老师    发布日期:2017-09-19 14:03:07    来源:澳门皇冠手机端app公考    浏览

綜合基礎知識——法律篇(三)



第六節 公司法

公司的概念、原理、類型

一、概念及特征

(一)公司是一種企業組織形態,是依照法定的條件與程序設立的、以營利爲目的的商事組織。

(二)公司的特征:

1.公司具有法人資格。

2.公司是社團組織,具有社團性。

3.公司是以營利爲目的的,具有營利性。

二、類型:股份有限公司、有限責任公司

三、其他分類:

1.以公司股東責任範圍爲標准:無限責任公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司和有限責任公司。

2.以公司股份轉讓方式爲標准:封閉式公司和開放式公司。

3.以公司的信用基礎爲標准:人合公司與資合公司以及人合兼資合公司。

4.以公司之間的關系爲標准:總公司與分公司、母公司與子公司。

5.以公司的國籍爲標准:本國公司、外國公司和跨國公司。

四、合夥企業

(一)概念:合夥企業是指自然人、法人和其他組織根據合夥協議依法成立的共同經營、共享收益、共擔風險的普通合夥企業和有限合夥企業。

(二)特征

1.合夥協議時合夥得以成立的法律基礎

2.合夥須由全體合夥人共同出資、共同經營

3.合夥人共負盈虧,共擔風險,對外承擔無限連帶責任。

(三)設立條件

1.有符合要求的合夥人。

(1)關于合夥人的人數:合夥人數不少于2人。

(2)關于合夥人的行爲能力:合夥人必須具有相應的民事行爲能力即爲完全民事行爲能力人且能承擔無限責任。

(3)关于合伙人的职业禁止。法律、行政法规禁止从事营利性活动的人,不得成为合伙企业的合伙人,具体包括國家公務員、法官、检察官及警察。

2.關于合夥人的種類。根據修訂後的合夥企業法的規定,除自然人外,法人和其他組織均可以成爲合夥企業的合夥人,自然人之間可以設立合夥企業,法人或者其他組織之間可以設立合夥企業,自然人和法人或者其他組織之間也可以設立合夥企業。

3.普通合伙人的资格限制。国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事業單位,社会团体不得成为普通合伙人,但可以成为有限合伙企业的合伙人。

公司的成立

一、公司設立的概念及方式

(一)公司設立是指公司設立人依照法定的條件和程序,爲組建公司並取得法人資格而必須采取和完成的法律行爲。

(二)公司的設立方式包括:

1.發起設立

2.募集設立

二、公司的資本

(一)資本的形式

1.注冊資本

2.發行資本

3.認購資本

4.實繳資本

(二)公司資本原則:資本確定原則、資本維持原則、資本不變原則

公司的運營

一、公司股東的權利

(一)股東:是指向公司出資、持有公司股份、享有股東權利和承擔股東義務的人。

二、股東權的內容:資産收益權、參與重大決策和選擇管理者等權利。

三、公司股東的義務:出資義務、參加股東會會議的義務、不幹涉公司正常經營的義務、特定情形下的表決權禁行義務

四、不得濫用股東權利的義務

1.不得濫用控股股東的地位,損害公司和其他股東的利益。

2.不得利用其關聯關系損害公司利益。

3.濫用股東權利的賠償義務。

五、股東代表訴訟制度:當公司的合法權益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時,公司的股東即以自己的名義起訴,所獲賠償歸于公司的一種訴訟制度

有限責任公司的組織機構及其職能

一、組織機構

(一)股東會

1.有限責任公司的股東會是由公司全體股東組成的公司最高權力機構,是公司的重大生産經營決策機構,它決定公司的一切重大事項。

2.關于公司的合並、分立、解散、變更公司形式、增減注冊資本、修改公司章程等重大事項作出決議,法律明確規定必須經代表2/3以上表決權的股東通過。這裏的2/3是有限責任公司全體股東所持表決權的2/3。

3.定期股東會和臨時股東會由董事會召集,董事長主持。

(二)董事會

1.董事會是公司經營決策機構,是股東會的執行機構。根據《公司法》規定,有限責任公司的董事會由3至13名董事組成。

2.董事分爲兩種:一種是股東董事,由股東會選舉産生;另一種是職工董事,由職工代表大會選舉産生。董事是公司的高級管理人員,是股東和職工的代表人或代理人,法律對他們的資格都有明確規定。

3.董事會設董事長1人,副董事長1至2人,其産生方式由公司章程規定。

4.董事會的職權主要是執行股東會的決議,制定有關公司經營和發展的各種方案,提交股東會表決,董事會沒有定期會議和臨時會議之分,按照法律規定,只要有1/3以上董事提議即可以召開董事會會議。

5.董事會由董事長召集並主持,因特殊原因董事長不能召集主持的,可以指定副董事長或其他董事召集並主持。董事會通過決議的方式由公司章程規定,公司的董事長是公司的法定代表人,如果規模小、人數少的公司,可以不設董事會,只設一名執行董事。執行董事是公司的法定代表人,可以兼任公司的經理。董事會下設經理,公司經理是公司的日常經營管理機構,由董事會聘任並解聘。

(三)監事會

監事會是有限責任公司的監督機構,它對股東會負責並報告工作。其職責是監督公司的董事、經理及其他高級管理人員,依法履行職責,監事會的人數不得少于3人。監事會應當在其成員中指定1名召集人。監事也分爲股東監事和職工監事。監事每屆任期爲3年。董事、經理和財務負責人不得兼任監事。

二、董事、監事、經理的義務

(一)董事、監事、經理共有的義務

首先是忠實的義務,包括維護公司利益,不得利用其職務謀取私利,不能收受賄賂和其他非法收入,也不能侵占公司的財産;其次是保密的義務,除法律或股東會同意外,不得泄漏公司的經營秘密和商業秘密;最後是賠償義務,因違法或違反章程給公司造成損害的,應承擔賠償責任。

(二)董事和經理特有的義務

首先禁止非法借貸的義務。董事、經理不得挪用公司的資金,或將公司資金借貸給他人;其次,不得以公司資産爲股東個人債務及其他個人債務提供擔保;最後競業禁止的義務,即董事、經理不得自營或與他人合作經營與其所任職的公司有競爭的業務,未經股東會同意,或章程規定,不得與本公司簽訂合同或進行交易。

股份有限公司的組織機構及其職能

一、股東大會

(一)股東大會和有限責任公司的股東會性質、地位相同。

(二)股東大會分爲定期會議和臨時會議兩種。

(三)定期會議每年召開一次,臨時會議在出現下列情況之一時2個月內必須召開:

1.董事人數不足法定人數或章程規定人數的2/3時;

2.公司未彌補的虧損達到股本總額1/3時;

3.持有公司股份10%以上的股東請求時;

4.董事會或者監事會認爲必要時。

(四)股東大會就所議事項制作成會議記錄,並由出席會議的董事簽名。

二、董事會

(一)股份有限公司必須設董事會,這一點和有限責任公司不同,董事會由5至19名董事組成。董事會設董事長1人,副董事長2人,其由全體董事的過半數選舉産生,董事長是公司的法定代表人。董事的任期每屆不得超過3年。

(二)董事會必须由1/2以上的董事出席才能开会,其作出的决议必须经全体董事的过半数通过。

董事會形成的決議制作成會議記錄並由出席會議的董事和紀錄員簽名。董事會決議因違法或者違反公司章程給公司造成損失的,參加決議的董事應負賠償責任,但是如果能證明作出決議時曾表明異議並有記錄的,可以免除責任。

(三)董事會下設經理,其産生方式是由董事會聘任並解聘。

三、監事會

股份有限公司必須設立監事會,監事的人數不得少于3人。

一人有限責任公司與國有獨資公司

一、一人有限責任公司

(一)概念:只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。

(二)特征:股東爲一人;股東對公司債務承擔有限責任;組織機構簡單化。

(三)規制

1、注冊資本的限制:10萬。

2、注冊資本繳付的限制:成立時一次足額繳付全部出資。

3、再投資的限制:一個自然人不能投資設立第二個一人有限責任公司,由自然人投資設立的一人有限責任公司不能作爲股東投資設立一人有限責任公司。法人不限。

4、人格混同時的股東連帶責任:一人有限責任公司的股東不能證明公司財産獨立于股東自己的財産的,應當對公司債務承擔連帶責任。

二、國有獨資公司

(一)國有獨資公司是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資産監督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。

(二)國有獨資公司的特征:爲有限責任公司。;股東的唯一性。(僅一個股東);股東的法定性。(國有資産監督管理機構代行股東權利)

(三)組織機構:不設股東會。權力機關爲國有資産監督管理機構。設董事會、經理、監事會。

公司的上市

一、上市公司的概念:上市公司是指所發行的股票經國務院或國務院授權的證券管理部門批准在證券交易所上市交易的股份有限公司。

二、根據《公司法》的規定,上市公司必須具備下列條件:

(一)股票經批准已向社會公開發行;

(二)公司股本總額不少于人民幣5000萬元;

(三)開業時間在3年以上,最近3年連續盈利;

(四)持有股票面值達1000元以上股東人數不少于1000人。《公司法》同時規定,向社會公開發行的股份達公司股份總數的25%以上,即發起人認購的股份不能低于35%,也不能高于75%,否則即不可能成爲上市公司。股本總額超過人民幣4億元的,向社會發行的部分爲15%以上;

(五)公司在最近3年內無重大違法行爲,財務會計報告無虛假記載;

(六)國務院規定的其他條件。

公司的變更

一、公司的合並:兩個或兩個以上公司,訂立合並協議,依照公司法的規定,不經過清算程序,直接結合爲一個公司的法律行爲。

二、公司的分立:一個公司通過依法簽訂分立協議,不經過清算程序,分爲兩個或兩個以上公司的法律行爲。

三、出資轉讓

(一)有限責任公司股東出資的轉讓

1.股東之間相互轉讓出資不受限制,但是要注意,不能因出資的轉讓而最後只剩一名股東,否則即不符合公司設立及存在的條件。

2.股東向股東之外的人轉讓出資,必須經全體股東的過半數同意,如果不同意轉讓的股東,即有義務受讓,如果不受讓,即視爲同意。

3.其他股東在同等條件下,有優先受讓權,受讓其他股東轉讓的出資,是股東的一種優先權,但這種優先權是附條件的,即受讓的條件不能高于也不能低于第三人受讓的條件,否則優先權即無從談起。

(二)股份有限公司股東出資的轉讓—股票


第七節 合同法

合同的訂立過程

一、合同訂立的程序

(一)要約

1.要約是希望和他人訂立合同的意思。應當符合下列規定:(1)內容具體確定;(2)表明經受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束。

2.要約的要件:(1)由特定人作出的意思表示(2)必須具有訂立合同的意圖(3)必須向要約人希望與之訂立合同的受要約人發出(4)要約的內容必須具體、確定

3.要約邀請的概念:要約邀請也稱要約引誘,是指希望他人向自己發出要約的意思表示。它的特點:要約邀請時一種意思表示;要約邀請目的在于誘使他人向自己發出要約;要約邀請只是引誘他人發出要約。

4.法定要約類型:寄送價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告

5.要約的效力

(1)概念:是指到達受要約人與到達代理人(包括無行爲能力人、限制行爲能力人的法定代理人)

(2)要約的效力期間由要約人確定

(3)表現:①要約對要約人的約束力②要約對受要約人的拘束力

6.要約的撤回

(1)概念:是指要約人在發出要約後,于要約到達受要約人之前取消其要約的行爲。

(2)撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。

(3)被撤回的邀約實際上時尚未生效的要約

7.要約的撤銷

(1)概念:是指在要約發生法律效力後,要約人取消要約從而使要約歸于消滅的行爲。

(2)不得撤銷的情形:①要約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷②受要約人有理由認爲要約是不可撤銷的,並且已經爲履行合同做了准備工作

8.要約的失效

(1)概念:是指要約喪失法律拘束力

(2)要約失效的事由:①受要約人拒絕要約②要約人撤銷要約③承諾期限屆滿,受要約人未作出承諾④受要約人對要約的內容作出實質性變更

(二)承諾

1.承諾概念:是受要約人統一要約的意思的表示

2.承諾要件:(1)承諾由受要約人作出(2)承諾必須在合理期限內向要約人發出(3)承諾的內容必須與要約的內容相一致

3.承諾效力

(1)表現:承諾生效時合同成立

(2)生效時間:①大陸法系:采用到達主義或送達主義②英美法系:采用發送主義或送信主義,

4.承諾撤回的概念:實質受要約人在其作出的承諾生效之前將其撤回的行爲。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人

5.承諾延遲的概念:是指受要約人未在承諾期限內發出的承諾。

二、合同成立的時間和地點

(一)合同成立的時間

1.一般規定:承諾生效時合同成立

2.合同書形式的合同成立時間:自雙方當事人簽字或者蓋章時蓋章時合同成立

3.確認書形式的合同成立時間:當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的,可以在合同成立之前要求簽訂確認書,確定確認書時合同成立

4.合同的實際成立:法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同,當事情未采用書面形式但一方已履行主要義務,對方接受的,該合同成立。

(二)合同的成立地點1、一般規定:承諾生效的地點爲合同成立的地點2、書面合同:雙方當事人簽字或者蓋章的地點爲合同成立的地點

三、格式條款合同

(一)格式條款

1.格式條款是當事人爲了重複使用而預先擬定,並在訂立合同時未與對方協商的條款

2.特征:(1)有一方當事人預先擬定(2)重複使用(3)在訂立合同時未與對方協商

(二)格式條款的訂立規則:采用格式條款訂立合同的,提供格式條款的一方應該遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務,並采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明。

(三)格式條款無效提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權力的,該條款無效

合同的內容和解釋

一、合同的內容

(一)概念:在實質意義上是指合同當事人的權利義務,在形式意義上即爲合同的條款。

(二)必要條款是指合同的必須具備的條款,它決定著合同的類型和當事人的基本權利和義務。確立標准:(1)法律規定(2)合同類型或性質決定(3)當事人約定

(三)一般條款:一般條款即合同必要條款以外的條款,一般包括法律未直接規定和當事人並未寫入合同

二、合同的解釋

(一)概念:是指對合同條款及相關資料所做出的分析和說明

(二)原則:1、文義解釋原則2、體系解釋原則3、目的解釋原則4、參照習慣或慣例原則,

(三)格式條款的解釋對格式條款解釋有兩種以上解釋的,應當作出不利于提供格是式條款一方的解釋。其層次有(1)通常理解規則(2)不利解釋規則(3)非格式條款效力優先規則

雙務合同履行抗辯權

一、同時履行抗辯權

(一)概念:在未約定先後履行順序的雙務合同中,當事人應當同時履行,一方在對方未爲對待給付之前,有權拒絕其履行要求。其成立條件:1.在同一雙務合同中互負對待給付義務2.雙方債務均已屆清償期3.對方未履行債務4.對方的債務可能履行

(二)當事人一方違約與同事履行抗辯權1.部分履行與同事履行抗辯權2.瑕疵履行與同事履行抗辯權

二、不安抗辯權

(一)概念是指先給付義務人在有證據證明後給付義務人的經營狀況嚴重惡化,或者轉移財産、抽逃資金以逃避債務,或者有謊稱有履行能力的欺詐行爲,以及其他喪失或者可能喪失履行債務能力的情況時,有權中止自己的履行。其成立條件:1.雙方當事人因同一義務合同而互負債務;2.後給付義務人的履行能力明顯降低,有不能爲對待給付的現實危險

(二)不安抗辯權的行使:1.爲了兼顧後給付義務人的利益,也便于其能急事提供適當擔保,先給付義務人行使不安抗辯權的,應及時通知後給付義務人,該通知的內容包括中止履行的意思表示和指出後給付義務人提供適當擔保的合理期限。2.規定先給付義務人負上述舉證義務,可防止其濫用不安抗辯權,借口後給付義務人喪失或可能履行能力而隨意抗拒履行自己的債務。

(三)不安抗辯權的效力1.先給付義務人中止履行2.先給付義務人解除合同

三、順序履行抗辯權

(一)概念:是指當事人互付債務,有先後履行順序的,先履行一方爲履行之前,後履行一方得拒絕其履行請求,先履行一方履行債務不符合約定的,後履行一方得拒絕其相應的履行請求的請求

(二)成立條件:1.須雙方當事人互負債務2.雙方債務須有先後履行順序3.先履行一方未履行債務或其履行不符合約定

(三)順序履行抗辯權的效力:順序履行抗辯權的成立及形式,産生後履行一方可一時中止履行自己債務的效力,對抗履行一方的履行請求,以此保護自己的期限利益、順序利益。

合同的變更

一、合同變更在廣義上是指合同主體和內容的變更,前者指合同債權或債務轉讓,即由新的債權人或債務人願債權人或債務人,而合同內同並無變化;後者指合同當事人權利義務的變化。狹義上是指合同內容的變更

二、合同變更的要件:(一)原已存在有效地合同關系(二)合同內容發生局部變化(三)經當事人協商一致、或通過司法裁判(四)法律、行政法規規定變更合同應當辦理批准、登記等手續的,應遵守其規定。

三、合同變更的效力

(一)合同變更後,當事人應按變更後的合同內容履行;

(二)合同变更原则上向将来发生效力,未变更的权利义务继续有效,已经履行的债务不因合同的變更而失去合法性;

(三)合同的變更不影响当事人要求赔偿的权利。

合同的解除

一、合同解除是指合同有效成立後,在一定條件下通過當事人的單方行爲或者雙方合意終止合同效力或者溯及地消滅合同關系的行爲,其特征是對有效合同的解除、必須具有解除事由、必須通過解除行爲實現、效果是使合同關系消滅。分爲單方解除與協議解除和法定解除與約定解除

二、程序

(一)單方解除:1.一方行駛解除權解除合同,應當通知對方2.法律、行政法規規定解除合同應當辦理批准、登記等手續的,應遵循其規定

(二)協議解除:應遵循由要約到承諾的一般締約程序及其他相關要求,以實現當事人雙方意思表示一致。

三、效力:一般規定:合同解除後,尚未履行的、終止履行;已經履行的,根據履行情況和合同性質、當事人可以請求恢複原狀或者采取其他補救措施,並有權要求賠償損失。合同解除與損害賠償:合同解除與損害賠償可以並存

違約責任

一、概念和特征

(一)違約責任是违反合同的民事责任的简称,是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承担的民事责任

(二)特征:1.違約責任是一种民事责任2.違約責任是违约的当事人一方对另一方承担的责任3.違約責任是当事人不履行或不完全履行合同的责任4.違約責任具有补偿性和一定的任意性;(1)違約責任以补偿守约方因违约行为所受损失为主要目的,以损害赔偿为主要责任形式。(2)違約責任可以由当事人在法律规定的范围内约定,具有一定的任意性

二、構成要件

(一)有違約行爲

1.定義:是指當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定條件的行爲

2.分類:(1)單方違約與雙方違約(2)根本違約與非根本違約(3)不履行、不完全履行與遲延履行(4)實際違約與預期違約

(二)實際違約

1.概念:即實際發生的違約行爲

2.具體形態:(1)不履行(2)遲延履行(3)不適當履行

(三)預期違約

1.概念:預期違約也稱先期違約,是指在合同履行期限到來之前,一方無正當理由但明確表示其在履行期到來後將不可能履行合同。

2.特點:(1)當事人在合同履行期到來之前的違約(2)侵害的是對方當事人期待的債權而不是實現的債權(3)與實際違約後果不同(主要造成對方信賴利益的損害)

3.形態:(1)明示預期違約(明示毀約)(2)默示預期違約(默示毀約):

三、違約的免責事由

(一)概念與分類

1.概念:免责事由也称免责条件,是指当事人对其违约行为免予承担違約責任的事由。

2.分類:(1)法定免責事由(2)約定免責事由

(二)不可抗力

1.不可抗力是指不能預見、不能避免並不能克服的客觀情況。

2.不可抗力的要件:(1)不能預見(2)不能避免即無論當事人采取什麽措施,或即使盡了最大努力,也不能防止或避免事情的發生(3)不能克服(4)客觀情況

3.範圍:(1)自然災害(2)政府行爲(3)社會異常事件

4.不可抗力的適用上應注意

(1)合同中是否約定不可抗力條款,不影響直接援用法律規定

(2)不可抗力條款是法定免責條款,約定不可抗力條款如小于法定範圍,當事人仍可援用法律規定主張免責;如大于法定範圍,超出部分應視爲另外成立了免責條款,依其約定。

(3)不可抗力作爲免責條款具有強制性,當事人不得約定將不可抗力排除在免責事由之外

5.效力:因不可抗力不能履行合同的,根據不可抗力的影響,違約方可部分或全部免除責任。例外:①金錢債務的延遲責任不得因不可抗力而免除②遲延履行期間發生的不可抗力不具有免責效力

(三)免責條款

1.免责条款是指当事人在合同中约定免除将来可能发生的違約責任的条款,其所规定的免责事由即约定免责事由

2.免責條款不能排除當事人的基本義務,也不能排除故意或重大過失的責任

四、違約責任的形式

(一)繼續履行

1.继续履行也称强制实际履行,是指违约方根据对方当事人的请求继续履行合同规定的义务的違約責任形式。

2.继续履行的特征:(1)继续履行时一种独立的違約責任形式,不同于一般意义上的合同履行(2)继续履行的内容表现为按合同约定的标的履行义务(3)继续履行以对方当事人(守约方)请求为条件,法院不得径行判决

3.適用條件:(1)金錢債務:無條件適用繼續履行,只適用遲延履行,不存在履行不能;(2)非金錢債務:①法律上或者事實上不能履行②債務的標的不適用強制履行或者強制履行費用過高③債權人在合理期限內爲請求履行

(二)采取補救措施

1.采取補救措施是指矯正合同不適當履行(質量不合格),使履行缺陷得以消除的具體措施

2.適用條件:

(1)适用以合同对质量不合格的違約責任没有约定或者约定不明确

(2)應以標的物的性質和損失大小爲依據,確定與之相適應的補救方式

(3)受害方對補救措施享有選擇權,但選定的方式應當合理

(三)賠償損失

1.概念與特點

(1)賠償損失在合同法上也稱損害賠償,是指違約方以支付金錢的飯食彌補受害方因違約行爲所減少的財産或者所喪失的利益的責任形式

(2)赔偿损失的特点:①赔偿损失是最重要的違約責任形式②赔偿损失是以支付金钱的方式弥补损失③赔偿损失是由违约方赔偿守方因违约所遭受的损失④赔偿损失责任具有一定的任意性

2.法定損害賠償

(1)法定損害賠償是指由法律規定的,由違約方對守約方因其違約行爲而對守約方遭受的損失承擔的賠償責任

(2)法定損害賠償的責任:①完全賠償責任②合理預見規則③減輕損失原則

3.約定損害賠償的概念:是指當事人在訂立合同時,預先約定一方違約時應當向對方支付一定數額的賠償金或約定損害賠償額的計算方法

(四)違約金

1.概念、分類及特征

(1)違約金是指當事人一方違反合同時應當向對方支付的一定數量的金錢或財務

(2)違約金的分類:①法定違約金和約定違約金②懲罰性違約金和補償性違約金

(3)違約金的特征:①是在合同中預先約定的②是一方違約時向對方支付的一定數額的金錢③是對承擔賠償責任的一種約定

(五)定金責任是指合同當事人爲了確保合同的履行,根據雙方約定,由一方按合同標的額的一定比例預先給付對方的金錢或其他替代物

締約過失責任

一、概念和構成要件

(一)締約過失責任是指在订立合同过程中,一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务而致另一方信赖利益的损失,依法应承担的民事责任

(二)要件:1.此種責任發生于合同訂立階段;2.一方當事人違反了依誠實用原則所擔負的先合同義務;3.另一方的信賴因此而受到損失。

二、適用:1.假借訂立合同,惡意進行磋商;2.故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況;3.有其他違背誠實信用原則的行爲。

三、賠償範圍

(一)在合同不成立,或雖已成立但被宣告爲無效或被撤銷的情況下,構成締約過失的一方應賠償對方的直接損失;

(二)由于一方當事人在訂立合同的過程中未盡照顧、保護義務二使對方遭受人身損害時,應賠償因此産生的實際財産損失;

(三)由于一方當事人在訂立合同的過程中未盡通知、說明義務致使另一方遭受財産損失時,也應賠償其實際財産損失。

買賣合同

一、概念及特征

(一)買賣合同是一方转移标的物的所有权于另一方,另一方支付价款的合同。

(二)買賣合同的特征:1.有偿合同;2.双务合同;3.诺成合同;4.一般是不要式合同。

二、買賣合同当事人的权利和义务

(一)出賣人的主要義務:1.交付標的物;2.轉移標的物的所有權;3.瑕疵擔保義務。

(二)買受人的主要義務:1.支付價款;2.受領標的物;3.對標的物的檢查及通知義務。

三、標的物所有權的轉移和風險責任負擔及孳息歸屬

(一)標的物所有權的轉移

買賣合同的标的物,除法律另有规定或恩另有约定外,自交付起发生所有权转移。

(二)標的物的風險責任承擔

1.标的物的风险责任承担是指買賣合同履行过程中发生的标的物意外毁损灭失的风险由哪一方当事人负担。

2.交付方式

(1)買受人親自提取標的物的,出賣人將標的物置于約定或法定地點起,風險由買受人承擔。

(2)出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物,除當事人另有約定外,自合同成立起,在途風險由買受人承擔。

(3)對于需要運輸的標的物,沒有約定交付地點或約定不明確的,子出賣人將標的物交付給第一承運人起,風險由買受人承擔。

(4)買受人受領遲延的,自遲延成立時由買受人負擔標的物風險。

(三)孳息歸屬

標的物交付前産生的孳息,歸出賣人所有,交付之後産生的孳息,歸買受人所有。

四、特种買賣合同

(一)分期付款买卖,是指买受人将其应付的总价款,在一定期限内分次向出卖人支付的買賣合同。

(二)樣品買賣,又稱貨樣買賣,是指標的物品質依一定樣品而定的買賣。

(三)試用買賣,又稱試驗買賣,是指合同成立是出賣人將標的物交付給買受人試用,買受人在試用期內決定是否購買的買賣。

(四)拍賣,是指以公開競價的形式,將特定物品或財産轉讓給最高應價者的買賣方式。

五、房屋買賣合同

(一)概念:是指出卖人将房屋所有权依约转给买受人所有,买受人支付金的買賣合同。

贈與合同

一、概念及特征

(一)贈與合同指一方当事人将自己的财产无偿给予他方,他方受领该财产的合同。

(二)贈與合同的特征:1.无偿合同;2.单务合同;3.诺成合同。

二、贈與合同的效力

(一)贈與人的義務1.交付贈與物的義務;2.瑕疵擔保義務。

(二)受赠人权利义务:受赠人有无偿取得赠与物的权利,但贈與合同约定负担义务的,受赠人须按约定履行义务

三、贈與合同的终止

(一)分類:任意撤銷與法定撤銷。

(二)有下列情形應予以撤銷:

1.受贈人對贈與人或其近親屬有故意侵害行爲;

2.受贈人與贈與人負有撫養義務而不履行的;

3.不履行贈與合同约定的义务;

4.對于受贈人違法行爲致使贈與人死亡或喪失民事行爲能力的。

借款合同

一、概念及特征

(一)借款合同是當事人約定一方將一定種類和數額的貨幣所有權轉移給他方,他方于一定期限內返還同種類同數額貨幣的合同。

(二)借款合同的特征:1.標的物是金錢;2.是轉讓所有權的合同;3.一般爲有償合同,也可以是無償合同。

二、借款合同當事人的權利義務

(一)貸款人的權利:1.有權請求返還本金和利息;2.對借款適用情況的監督檢察權。

(二)借款人的義務:1.按照約定用途使用借款;2.按期歸還借款本金和利息。

三、自然人間的借款合同

(一)自然人間的借款合同時不要式合同,形式可由當事人約定;

(二)自然人間的借款未約定利息的,視爲無償借款;

(三)自然人間有償借款,其利率不得高于法定限制。

其他合同

一、租賃合同概念及特征

(一)租賃合同是指出租人將租賃物交付給承租人適用、收益,承租人交付租金的合同。

(二)租賃合同的特征:1.是轉移租賃物使用收益權的合同;2.是雙務、有償合同;3.諾成合同。

二、融資租賃合同概念及特征

(一)融資租賃合同是集借貸、租賃、買賣于一體,是將融資與融物結合在一起的交易方式。

(二)融資租賃合同的特征:

1.出賣人是向承租人履行交付標的物和瑕疵擔保義務;

2.出租人不負擔租賃物的維修與瑕疵擔保義務,但承租人須向出租人履行交付租金義務;

3.根據預定以及支付的價金數額,融資租賃合同的承租人有去的租賃物之所有權或返還租賃物的選擇權。

完成工作成果的合同

一、承攬合同的概念及特征

(一)承攬合同是指當事人一方按他方的要求完成一定工作,並將工作成果交付他方,他方接受工作成果並給付酬金的合同。

(二)承攬合同的特征:1.以完成一定的工作並交付工作成果爲標的;2.標的物具有特定性;3.承攬人工作具有獨立性;4.具有一定人身性質。

二、建設工程合同的概念及特征

(一)建設工程合同是指一方依約定完成建設工程,另一方按約定驗收工程並支付酬金的合同。

(二)特征:1.完成的工作構成不動産;2.屬于要式合同。

提供勞務的合同

一、運輸合同的概念及特征

(一)運輸合同是指承運人將旅客或者貨物從起運地點運輸到約定地點,旅客、托運人支付票款或者運輸費用的合同。

(二)運輸合同的特征:

1.標的物是運送行爲;

2.運輸合同的成立,在客運合同可爲諾成或實踐合同,或依交易習慣確定;

3.雙務有償合同;

4.多爲格式合同。

二、保管合同的概念及特征

(一)保管合同又稱寄托合同、寄存合同,是指當事人一方將物品交付他方,他方給予保管並獲得曝光費用的合同。

(二)保管合同的特征:1.爲實踐合同;2.可以爲無償合同;3.以物品的保管爲目的。

三、委托合同的概念及特征

(一)委托合同是指委托人與受委托人約定,由受托人處理委托人事務的合同。

(二)委托合同的特征:

1.標的物的是處理委托事務的行爲;

2.建立在雙方的相互信任關系的基礎上;

3.既可以是有償合同,也可以是無償合同。

四、行紀合同的概念及特征

(一)行紀合同是行紀人以自己的名義爲委托人從事貿易活動,委托人支付報酬的合同

(二)行紀合同的特征:

1.標的物是行紀人爲委托人進行貿易活動;

2.行紀人以自己的名義爲委托人從事貿易活動;

3.屬于雙務、有償合同。

五、居間合同的概念及特征

(一)居間合同是指居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務,委托人支付報酬的合同。

(二)居間合同的特征:

1.是由居間人向委托人提供居間服務的合同;

2.居間人對委托人與第三人之間的合同介入權;

3.是雙務、有償、諾成合同。

 


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