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綜合基礎知識——法律篇(二)

作者:李老师    发布日期:2017-09-19 14:01:55    来源:澳门皇冠手机端app公考    浏览

綜合基礎知識——法律篇(二)



第四節 刑法

刑法的基本原則

刑法——廣義的刑法,是指以國家名義頒布的、規定犯罪與刑罰的一切法律規範的總稱,包括刑法典、單行刑法以及附屬刑法。

一、罪刑法定原則

(一)禁止類推

含義:不得進行不利于被告人的類推解釋和類推適用。

(二)禁止習慣法

含義:刑法以制定法爲依據,刑法是立法機關制定的成文法,習慣不是刑法的淵源,判例也不是刑法的淵源。

(三)禁止不定刑

含義:立法者、司法者不能適用絕對不定期刑。

爲反封建思想,封建主義統治時期施行絕對不定期刑,罪行擅斷,侵犯人權。

(四)明確性原則

含義:刑罰及其相互關系應當清楚明確,不能模糊確定。

二、法律面前人人平等原則

含義:指刑法規範在根據其內容應當得到適用的所有場合,都予以嚴格適用。

三、罪刑相當原則

(一)含義

含義,又可稱爲罪刑均衡原則、罪刑相適應原則,即刑罰的輕重應與犯罪的輕重相適應。無罪不罰,輕罪輕罰,重罪重罰,一罪一罰,數罪並罰,罰其當罪。

(二)區別刑罰個別化原則

刑罰個別化原則是指刑罰的輕重與適用應當與犯罪者的個人情況相適應。

犯罪主體

一、犯罪主體概述

(一)自然人主體與單位主體

(二)一般主體與特殊主體

二、自然人主體

一個自然人只有具備刑事責任能力,才可能承擔刑事責任。

(一)刑事責任能力

1.概念:是行爲人所具備的辨認自己行爲行爲的社會性質並控制自己行爲的能力。

2.刑事責任能力包括辨認能力和控制能力,缺一不可。

(二)刑事責任年齡:

1.絕對無刑事責任年齡

未滿14周歲的人,一律不負刑事責任。

2.完全有刑事責任年齡

已滿16周歲的人,應當負刑事責任。

3.限制(相對)刑事責任年齡

已滿14周歲不滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質罪的,應當負刑事責任。

八種行爲,非八種罪。

4.減輕刑事責任年齡

已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,應當從輕或者減輕處罰。

(三)刑事責任能力的減弱或喪失

達到刑事責任年齡的人,被推定具有刑事責任能力。但是由于生理等方面的特殊原因,可能導致刑事責任能力的喪失或者減弱。

1.無刑事責任能力人。

精神病人在不能辨認或者不能控制自己行爲時造成危害結果,經法定程序鑒定確認的,不負刑事責任。

2.限制刑事責任能力人。

(1)尚未完全喪失辨認能力或者控制能力的精神病人犯罪的,應當負刑事責任,但可以從輕或者減輕處罰。

(2)又聾又啞的人或者盲人犯罪,可以從輕、減輕或者免除處罰。

3.完全刑事責任能力人

(1)間歇性的精神病人在精神正常的時候犯罪,應當負刑事責任。

(2)醉酒的人犯罪,應當負刑事責任。

犯罪主觀方面

犯罪的主觀方面:即犯罪時,行爲人的主觀心理狀態。

一、故意

犯罪故意是指明知自己的行爲會發生危害社會的結果,並且希望或者放任這種結果發生的心理狀態。

(一)直接故意

認識因素:行爲人明知自己的行爲會(可能或必然)發生危害社會的結果,並且希望這種結果發生的心理態度。

意志因素:所謂希望危害結果的發生,表現爲行爲人對犯罪結果的積極追求,把它作爲自己行爲的直接目的,並采取行動努力達到這一目的。

(二)間接故意

認識因素:行爲人明知自己的行爲可能發生危害社會的結果,並且放任這種結果發生的向你立態度。

意志因素:所謂放任,則是容認危害社會結果的發生,對危害社會結果的發生,既不積極追求也不設法避免。犯罪結果是否發生均不違背其本意,行爲人在意志上接受犯罪結果發生的可能性。

二、過失

犯罪過失,是指行爲人應當預見自己的行爲可能發生危害社會的結果,因爲疏忽大意而沒有預見,或者已經預見而輕信能夠避免,以致發生在這種結果的一種心理態度。

(一)疏忽大意的過失

認識因素:行爲人對于自己行爲可能造成的犯罪結果沒有預見(認識)。

意志因素:行爲人不希望犯罪結果的發生;本來行爲人應當預見自己的行爲可能發生危害社會的結果,由于疏忽大意所致未預見而導致犯罪結果的發生。

(二)過于自信的過失

認識因素:行爲人預見到自己的行爲可能發生犯罪結果。

意志因素:行爲人不希望犯罪結果的發生,只是行爲人輕信自己能夠避免結果的發生。

犯罪客體與客觀方面

一、犯罪客體:

(一)危害國家安全罪

(二)危害公共安全罪

(三)破壞社會主義市場經濟秩序罪

(四)侵犯公民人身權利、民主權利罪

(五)侵犯財産罪

(六)妨害社會管理秩序罪

(七)危害國防利益罪

(八)貪汙賄賂罪

(九)渎職罪

(十)軍人違反職責罪

二、犯罪客觀方面

(一)危害行爲,即犯罪構成客觀方面的行爲,是指由行爲人意識和意志支配的危害社會的身體舉止。危害行爲的具體表現形式多種多樣,但概括起來無非是兩種基本形式,即作爲和不作爲。

1.作爲

作爲,即積極的行爲,是指以身體舉動實施刑法所禁止的行爲。

2.不作爲

即消極的行動,是指不實施其依法有義務實施的行爲。不作爲犯不是指行爲人沒有實施任何積極的舉動,而是指行爲人沒有實施法律要求其實施的積極舉動。構成不作爲犯罪必須以行爲人負有特定義務爲前提。

根據來源的不同,特定義務可以分爲以下幾種情況:

(1)法律明文規定的義務。

(2)職務或業務上要求承擔的義務。

(3)先行行爲引起的義務。

(4)基于法律行爲承擔的義務。

(二)危害結果

行爲給刑法保護的法益造成的具體侵害事實與危險狀態。

具有:因果性、侵害性與危險性、現實性、多樣性的特點。

(三)因果關系

正當化事由

一、正當防衛

 概念:爲了使國家、公共利益、本人或者他人的人身財産和其他權利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行爲,對不法侵害造成損害的,屬于正當防衛,不負刑事責任。

(一)防衛意圖

正當防衛是公民和正在進行的不法侵害做鬥爭的行爲。

某些行爲,從形式上看,似乎符合了正當防衛的客觀條件,但由于主觀上不具備防衛意圖,因此,其行爲不能視爲正當防衛。

(二)防衛起因

不法侵害是正當防衛的起因,沒有不法侵害,就談不上正當防衛。

(三)防衛對象

正當防衛是通過對不法侵害人造成一定損害的方法,使國家、公共利益、本人或者他人的人身財産等合法權利免受正在進行的不法侵害。

(四)防衛時間

正當防衛是爲了制止不法侵害而采取的還擊行爲,必須面臨正在進行的不法侵害才能實行。

(五)防衛限度

基本適應條件:防衛行爲不能超過必要的限度,即,防衛行爲和侵害行爲必須基本相適應。

客觀需求條件:爲了制止客觀不法侵害所需。

防衛過當:應當負刑事責任,防衛過當不是罪名,只是量刑情節,應當減輕或者免除處罰;具體罪名應當考慮當時具體情況而定,其主觀可能故意也可能過失。

二、緊急避險

概念:緊急避險是指在法律所保護的權益遭到危險而不可能采取用其他措施加以避免時,不得已而采用的損害另一個較小的權益而保護較大的權益免遭損害的行爲。

犯罪的形態

一、完成形態

犯罪既遂:是指刑法分則規定的犯罪形態。

二、未完成形態

(一)犯罪預備

(1)已經實施犯罪的預備行爲

(2)未能著手實行犯罪

(3)是由于犯罪分子意志以外的原因

(二)犯罪未遂

(1)已經著手實行犯罪

(2)犯罪未得逞

(3)是由于犯罪分子意志以外的原因。

(三)犯罪中止

在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地預防犯罪結果的發生,是犯罪中止。

1.犯罪中止包括以下兩類:

(1)預備階段的中止

(2)實行階段的中止

2、犯罪中止的特征:

(1)中止的及時性

犯罪中止必須發生在犯罪過程中。

(2)中止的自動性

犯罪分子在自己認爲有可能把犯罪進行到底的情況下,出于本人意願而自動地中止了犯罪。

(3)中止的有效性

這是指在犯罪完成以前自動放棄犯罪或者有效地防止犯罪結果的發生。

四、犯罪未完成形態的處罰原則

(1)犯罪預備,可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。

(2)犯罪未遂,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

(3)對于中止犯,沒有造成損害結果的,應當免除處罰;造成損害的,應當減輕處罰。

共同犯罪

一、定義

共同犯罪是二人以上共同故意犯罪。

二、共同犯罪的構成要件

(一)共同犯罪定罪的客觀條件——共同犯罪行爲

是指各個共同犯罪人在參加共同犯罪時,不論其分工如何,參與程度如何,所有共同犯罪人的行爲總是有機聯系的,在整個犯罪的鏈條中,這些行爲都是必不可少的環節。

具體分類:

1.實行行爲——實行犯

2.組織行爲——組織犯

3.教唆行爲——教唆犯

4.幫助行爲——幫助犯

(二)共同犯罪定罪的主觀條件——共同犯罪故意

1.認識因素

共同犯罪人不僅認識到自己在故意地實施犯罪,而且還認識到其他犯罪人和自己一起共同配合實施犯罪。

2.意志因素

共同犯罪人明知共同犯罪行爲會造成某種危害社會的結果,並且希望或者放任這種危害結果發生。表明,共同犯罪人之間在主觀上具有一定犯意聯系,這種犯意聯系將各共同犯罪人的思想彼此溝通。

(三)共同犯罪——共同犯同一罪

三、沒有共同故意的情形

(一)共同過失犯

(二)故意犯罪+過失犯罪

(三)同時犯:兩人以上同時以各自行爲侵害同一對象,但彼此之間無意思聯絡的情況。

(四)先後故意實施的相關犯罪行爲,彼此沒有主觀聯系的,不成立共同犯罪。

(五)超出共同犯罪故意之外的犯罪,不是共同犯罪。

(六)事前無通謀,事後實施的窩藏、包庇、掩飾、隱瞞犯罪所得或者犯罪所得收益的行爲。

刑罰

一、主刑

(一)死刑

1.類型:

(1)死刑立即執行

(2)死緩

2.適用條件:只適用于罪行及其嚴重地犯罪分子。

3.不適用對象:

(1)犯罪的時候不滿18周歲的人——對青少年的保護;

(2)審判的時候懷孕地婦女——社會主義人道主義精神。

審判時懷孕的婦女,包括:案件起訴到人民法院以前,被告在關押期間做人工流産地,應視爲審判的適合懷孕的婦女,不能判處死刑;更不能爲了判處死刑而強制懷孕的被告人做人工流産。

(二)無期徒刑

剥夺犯罪人的终身自由,实行强迫劳动改造的刑罰方法。

期限:終身

(三)有期徒刑

剥夺犯罪人一定期限的自由,实行强迫劳动改造的刑罰方法。

期限:6個月到15年,數罪並罰不超過20年

(四)拘役

短期剥夺犯罪人自由,就近实行劳动的刑罰方法。

期限:1到6個月,數罪並罰不超過1年

(五)管制

對罪犯不予關押,但限制其一定自由,由公安機關執行和群衆監督的刑法方法。

期限:3個月到2年,數罪並罰不超過3年

二、附加刑

(一)剝奪政治權利

1.選舉權與被選舉權;

2.言論、出版、集會、結社、遊行、示威自由的權利;

3.擔任國家機關職務的權利;

4.担任国有公司、企业、事業單位和人民团体领导职务的权利。

(二)罰金

(三)沒收財産

(四)驅逐出境

量刑情節

一、減輕情節

(一)自首

1.自首是指(一般自首)犯罪以後自動投案,如實供述自己罪刑的行爲,或者(特別自首)被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪刑的行爲。

2.自首與坦白的區別。所謂坦白,是指犯罪分子被動歸案之後,自己如實交代所被指控的犯罪事實,並接受國家審查和裁判的行爲。均屬于犯罪人犯罪後對自己所犯罪刑的態度範疇。

(二)立功

1.立功是指犯罪分子揭發他人的犯罪行爲,查證屬實的,或者提供重要線索,從而得以偵破其他案件的行爲。

2.表現形式。

(1)犯罪分子到案後有檢舉、揭發他人犯罪行爲,包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭發同案犯共同犯罪以外的其他犯罪,經查證屬實;

(2)提供偵破其他案件的重要線索,經查證屬實;

(3)阻止他人犯罪活動;

(4)協助司法機關抓捕其他犯罪嫌疑人(包括同案犯);

(5)具有其他有利于國家和社會的突出表現的,應當認定爲有立功表現。

二、加重情節——累犯

(一)累犯是指因犯罪而受过一定的刑罰处罚,在刑罰执行完毕或者赦免以后,在法定期限内又犯一定之罪犯罪。

(二)分類

1.一般累犯。《刑法》第65条:被判处有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯。

前款規定的期限,對于被假釋的犯罪分子,從假釋期滿之日起計算。

2.特別累犯

危害国家安全的犯罪分子在刑罰执行完毕或者赦免以后,在任何时候再犯危害国家安全罪的,都以累犯论处。

量刑制度

一、數罪並罰

(一)数罪并罚是指人民法院对于行为人在法定时间界限内所犯数罪分别定罪量刑后,按照法定的并罚原则及刑期计算方法决定其应执行的刑罰的制度。

(二)原則

1.並科原則

是指一人将所犯数罪分别宣告的各罪刑罰绝对相加、合并执行的处罚原则。

2.吸收原則

是指在对数罪分别宣告的各罪刑罰绝对相加、合并执行的合并处罚原则。

3.限制加重原則

是指以一人所犯数罪中法定或已被判处的最重刑罰为基础,再在一定的限度之内对其予以加重作为执行并罚的合并处罚原则。

二、緩刑

(一)缓刑是指刑罰的暂缓执行,是对原判刑罰附条件地不执行的一种刑罰执行制度。

(二)適用條件:

1.只適用于被判處拘役或者3年以下有期徒刑的犯罪分子;

2.根據犯罪分子的犯罪情節和悔罪表現,認爲適用緩刑確實不致再危害社會;

3.犯罪分子不是累犯,即對累犯不得適用緩刑。

行刑

一、減刑

(一)减刑是指对于被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,在刑罰执行期间,如果认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改、立功表现的,或者有重大立功表现的,将其原判的刑罰予以适当减轻的一项刑罰执行制度。

(二)適用條件:

1.適用對象是被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子;

2.实质条件:在刑罰执行期间,犯罪分子认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改、立功表现的,或者有重大立功表现。

二、假釋

(一)假释是指对被判处有期徒刑或者无期徒刑的罪犯,在执行一定的刑罰以后,将其附条件地提前予以释放的一项刑罰执行制度。

(二)適用條件:

1.適用對象,只能是被判處有期徒刑或者無期徒刑的罪犯;

2.罪犯必须已经执行了一定期限的刑罰;

3.罪犯必須認真遵守監規,接受教育改造,確有悔改表現,假釋後不至再危害社會。

4.不得假釋。累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子。

罪名判斷

一、主客觀相統一原則

既犯罪行爲的主客觀事實同時發生且內容一致,犯罪客觀行爲與其主觀認知相一致。

二、罪名與罪狀的關系

罪名:犯罪的名稱。

罪狀:具體犯罪的基本特征。

(一)根據具體罪狀判斷罪名,罪名不會超過罪狀的內容。

(二)罪名能鮮明地反應出具體犯罪的性質與基本特征,反映出此罪與彼罪的區別。

(三)罪名能高度概括具體犯罪的所有表現形式。

自然犯罪

一、故意殺人罪。第232條:故意殺人的,處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑;情節較輕的,處三年以上十年以下有期徒刑。

二、故意傷害罪。第234條:故意傷害他人身體的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

三、強奸罪。第236條:以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的,處三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不滿十四周歲的幼女的,以強奸論,從重處罰。

四、搶劫罪。第263條:以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財物的,處三年以上十年以下有期徒刑,並處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,並處罰金或者沒收財産:(一)入戶搶劫的;(二)在公共交通工具上搶劫的;(三)搶劫銀行或者其他金融機構的;(四)多次搶劫或者搶劫數額巨大的;(五)搶劫致人重傷、死亡的;(六)冒充軍警人員搶劫的;(七)持槍搶劫的;(八)搶劫軍用物資或者搶險、救災、救濟物資的。

五、盜竊罪。第264條:盜竊公私財物,數額較大或者多次盜竊的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,並處或者單處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑,並處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,並處罰金或者沒收財産;有下列情形之一的,處無期徒刑或者死刑,並處沒收財産:

(一)盜竊金融機構,數額特別巨大的;

(二)盜竊珍貴文物,情節嚴重的。

六、詐騙罪。第266條:詐騙公私財物,數額較大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,並處或者單處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑,並處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,並處罰金或者沒收財産。

七、敲詐勒索罪。第274條:敲詐勒索公私財物,數額較大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑。

職務犯罪

一、貪汙罪。第382條:國家工作人員利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的,是貪汙罪。

受国家机关、国有公司、企业、事業單位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的,以贪污论。

與前兩款所列人員勾結,夥同貪汙的,以共犯論處。

二、挪用公款罪。第384條:國家工作人員利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動的,或者挪用公款數額較大、進行營利活動的,或者挪用公款數額較大、超過三個月未還的,是挪用公款罪,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節嚴重的,處五年以上有期徒刑。挪用公款數額巨大不退還的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。

三、受賄罪。第385條:國家工作人員利用職務上的便利,索取他人財物的,或者非法收受他人財物,爲他人謀取利益的,是受賄罪。

國家工作人員在經濟往來中,違反國家規定,收受各種名義的回扣、手續費,歸個人所有的,以受賄論處。

四、行賄罪。第389條:爲謀取不正當利益,給予國家工作人員以財物的,是行賄罪。

在經濟往來中,違反國家規定,給予國家工作人員以財物,數額較大的,或者違反國家規定,給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續費的,以行賄論處。

五、濫用職權罪,玩忽職守罪。第397條:國家機關工作人員濫用職權或者玩忽職守,致使公共財産、國家和人民利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。


第五節 民法

一、民法

民法是調整平等主體之間的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財産關系和人身關系的法律規範的總稱。

二、特征

(一)充分尊重當事人的意思自治;

(二)強調平等保護民事主體的民事權利;

(三)所調整的社會關系是個別主體之間的關系,一般不直接涉及國家和社會公共利益。

三、基本原則

(一)平等原則

民事主體的法律人格或民事權利能力平等,其民事權利平等地受法律確認和保護,其意志充分自由,不受任何外部力量的非法強制。平等原則是民法的基礎原則,離開了民事主體之間平等的假設,民法就喪失了存在的根基,也就無從談起民法的其他基本原則。

(二)誠實信用

民事主體進行民事活動應真誠、守信,善待他人、善待社會,在追求自身利益的同時,照顧他人和社會的利益。誠實信用原則作爲一般條款,對當事人的民事活動起著指導作用,確立了當事人以善意方式行使權利、履行義務的行爲規則,如果當事人行使權利違背誠實信用原則的要求,即構成權利的濫用。

(三)自願、公平、等價有償原則

在民事交往中,任何人要想獲取就必須付出,有所付出即可索取回報,既不允許無償獲益,也不能強求無償給予。公平原則是進步和正義的道德觀在法律上的體現,對于彌補法律規定的不足和保證私法自治原則的實現,具有重要意義。

公平原則包括兩層含義:1、立法者和裁判者在民事立法和司法的過程中應維持民事主體之間的利益均衡;2、二是民事主體應依據社會公認的公平觀念從事民事活動,以維持當事人之間的利益均衡。

(四)公序良俗原則

公序良俗是公共秩序和善良風俗的合稱,包括兩層含義:1.從國家的角度定義公共秩序;2.從社會的角度定義善良風俗。

民事活動不得將個別人之間的利益淩駕于社會公共利益之上,不得違背社會公認的道德准則和人類良知。與誠實信用原則相仿,公序良俗原則具有填補法律漏洞的功效。

(五) 保护公民、法人的合法民事权益原则(禁止权利滥用原则)

一切民事活動都不得與國家的強制性法律規範相違背,不得與國家政策所確定的社會發展基本目標相違背。

民法的基本原則是民事立法的准則,是民事主體進行民事活動的基本准則,是裁判者對民事法律、法規進行解釋的基本依據。

民事法律關系

民事法律關系:由民法调整的,以权利义务为内容的社会关系,包括人身关系和财产关系。

一、民事法律關系的主体是指参加民事法律關系在民事法律關系中独立享有民事权利和承担民事义务的当事人。

二、民事法律關系的内容指主体之经国家法律确认的民事权利和民事义务。

三、民事權利義務的客體指當事人之間的權利義務所指向的對象。主要包括:物、行爲、智力成果。

民事主體

一、自然人依自然规律出生而取得民事主體资格的人。

二、法人

(一)法人是指具有民事權利能力和民事行爲能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的社會組織。

(二)法人的成立條件

1.依法定條件和法定程序成立。

2.有必要的財産或經費。

3.有自己的名稱、組織機構和場所。

4.能獨立承擔民事責任。

(三)法人的民事權利能力和行爲能力

法人的民事權利能力自依法成立時取得,至依法終止時消滅,範圍由經核准登記的章程或其成立宗旨決定。法人的民事行爲能力與其民事權利能力同時取得、同時消滅、同等範圍。

(四)法人的分類

法人分爲企業法人和非企業法人兩大類。

企業法人包括公司形式法人和非公司形式法人。

非企業法人包括國家機關法人、事業法人、社團法人。

三、其他組織指不具有法人資格,但可以以自己的名義進行民事活動的組織。

(一)合夥

合夥是兩個以上合夥人爲經營共同事業而共同投資、共同管理、共負盈虧、共擔風險的人的組合。合夥不具有獨立的法律人格,但可以起字號,可以以合夥的名義起訴、應訴。合夥人對合夥的外部債權和債務,享有連帶權利、負有連帶責任。

(二)個體工商戶

個體工商戶是在法律允許的範圍內,依法經核准登記,從事個體工商業經營的公民。個體戶可以起字號,並以其名義起訴、應訴。個體戶以個人財産出資的,個人對個體戶的債務負無限責任;以家庭財産出資或經營所得供家庭共同使用的,以家庭財産對個體戶債務負無限責任。

(三)農村承包經營戶

承包經營戶農村集體經濟組織土地或者其他資源的成員或其家庭。

民事行爲能力

一、民事行爲能力指民事主體通过自己的行为取得民事权利、承担民事义务的资格。

二、民事行爲能力可分为以下几类:

(一)完全民事行爲能力

1.18周岁以上的公民,具有完全民事行爲能力。

2.16周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行爲能力人。

(二)限制民事行爲能力

10周岁以上的未成年人,不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行爲能力人。

(三)无民事行爲能力

不滿10周歲的未成年人和完全不能辨認自己行爲的精神病人。

宣告失蹤

(一)宣告失蹤,是指经利害关系人的申请,由法院依照法定条件和程序,宣告下落不明满一定期限的公民为失踪人的民事法律制度。

(二)宣告失蹤的条件:

1.公民離開其住所下落不明。所謂“下落不明”,是指公民離開最後居住地後沒有音信的狀況。

2.公民下落不明的狀況超過2年期限。下落不明的起算時間,從公民音信消失之次日起算。如果公民在戰爭期間不落不明的,應當從戰爭結束之日的次日起算。

(三)宣告失蹤的程序

1.由利害关系人提出申请。申请宣告失蹤的利害关系人,包括被申请宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及被申请宣告失蹤人的債權人、合伙人等其他与被申请宣告失蹤人有民事权利义务关系的人。

2.人民法院依照民事诉讼程序宣告失蹤。人民法院定理宣告失蹤案件,应当查清被申请宣告失蹤人的财产,指定财产管理人或者采取诉讼保全措施。,发出寻找失踪人的公告。公告期间为半年,期间届满,人民法院根据被申请宣告失蹤人的失踪事实是否得到确认,作出宣告失蹤的判决或终结审理的裁定。如果判决宣告为失踪人,应当同时指定失踪人的财产代管人。

(四)民法通則第21條規定,“失蹤人的財産由他的配偶、父母、成年子女或者關系密節的其他親屬、朋友代管。代管有爭議的,沒有以上規定的人或者以上規定的人無能力代管的,由人民法院指定的人代管。失蹤人所欠的稅款、債務和應付的其他費用,由代管人從失蹤人的財産中支付。”

依照民法通则的规定,被宣告失蹤的人重新出现或者确知他的下落,经本人或者利害关系人申请,人民法院应当撤销对他的失踪宣告。

宣告死亡

(一)宣告死亡,是指經利害關系人申請,由法院依照法律規定的條件和程序,判決宣告下落不明滿一定期限的公民死亡和民事法律制度。

(二)宣告死亡的條件

1.公民離開其住所或最後居住地下落不明,杳無音信,不知生死。

2.公民離開其住所地或最後居住地下落不明的事實狀態超過了法定期間。該法定期間有三種情況:一是在一般情況下離開其住所地或最後居住地下落不明滿4年;二是因意外事故下落不明,從事故發生之日起滿2年,或者因意外事故下落不明,經有關機關證明其不可能生存,沒有時間限制。三是在戰爭期間下落不明,從戰爭結束之日起滿4後。

(三)程序

2.由利害關系人向人民法院提出申請,以宣告某公民死亡。有資格提出申請的利害關系人的範圍和順序是:(1)配偶;(2)父母、子女;(3)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女;(4)與被申請死亡的人有其他民事權利義務關系的人。

2.人民法院受理宣告失蹤人死亡案件后,应当发出寻找失踪人的公告,公告期间为1年。公告期间届满,人民法院根据被宣告失蹤人的事实是否得到确认,作出终结审理的裁定或者宣告死亡的判决。

(四)公民的死亡宣告被撤銷的,産生如下法律後果:

1.有民事行爲能力在被宣告死亡期间实施的民事法律行为仍然有效。

2.人民法院撤銷死亡宣告後,如果被宣告死亡人的配偶尚未再婚,其夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢複;如果其配偶再婚後又離婚,後配偶又死亡的,則夫妻關系不能自行恢複,要恢複夫妻關系,需辦理複婚手續。

3.被宣告死亡的人在被宣告死亡期間,其子女被他人依法收養,被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷後,僅以未經本人同意而主張收養關系無效的,一般不應准許,但收養人和被收養人同意的除外。

4.被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財産。但原物已被第三人合法取得的,第三人可不予以退還,應給予補償。依照繼承法取得他的財産的公民或者組織,應當返還原物;如果原物已經不存在,則應給予適當補償。

5.利害關系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財産的,除應返還原物及孳息外,還應對給他人造成的損失予以賠償。

監護

一、監護是对欠缺民事能力人予以监管以防其危害他人和社会、予以特别保护以防其合法权益遭他人或其本人侵害的法律制度。法定監護人按亲等顺序确定。監護人是欠缺民事行爲能力人的法定代理人,负有监管和保护的职责。

二、未成年人的監護人

未成年人的監護人首先是父母,父母已经死亡或者没有監護能力时,由下列有監護能力的人依顺序担任監護人:

(一)祖父母、外祖父母;

(二)兄、姐;

(三)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担監護责任,经未成年人的父母所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。

三、精神病人的監護人

精神病人的監護人首先是配偶,没有配偶或者配偶没有監護能力的,由下列有監護能力的人依顺序担任監護人:

(一)父母;

(二)成年子女;

(三)其他近親屬;

(四)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担監護责任,经精神病人所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。

精神病患者是未成年人的,适用对未成年人監護的规定。

代理

一、代理是指代理人以被代理人的名義,在代理的權限範圍內與第三人進行民事活動,其法律後果直接由被代理人承受的一種法律制度。

二、代理的法律特征

(一)代理人以被代理人的名義實施民事法律行爲;

(二)代理人在代理的權限範圍內進行活動;

(三)代理人進行的是有民事法律意義的行爲;

(四)代理活動的法律後果直接由被代理人承受。

三、代理的分類

(一)直接代理與間接代理

間接代理:受托人以自己的名義處理委托事務,其效果間接或直接歸屬于委托人的代理。

(二)委托代理與法定代理

1、委托代理:是代理人根據被代理人授權而進行代理,即委托代理的代理權産生自本人的授權行爲。

2、法定代理:以法律的直接規定爲根據而産生的代理。

(三)本代理與複代理

複代理又稱再代理、轉委托,指代理人將委托人委托的事務在特殊情況下轉委托給他人代理的一種情況。

四、濫用代理權

代理權價制度的價值在于“爲本人利益計算”;濫用代理權是代理人爲自己計算或者爲他人計算,損害被代理人利益而行使代理權。

1.自己代理,是指代理人以被代理人的名義與自己實施民事法律行爲。

2.雙方代理,是指代理人同時代理雙方實施同一民事法律行爲。

3.代理人和第三人惡意串通,損害被代理人的利益。

五、無權代理

(一)概念

無權代理是指沒有代理權、超越代理權或代理權終止後,“代理人”以“被代理人”的名義與第三人進行的民事活動。

(二)狹義的無權代理

不屬于表見代理的未授權之代理、越權代理、代理權終止後的代理的情形。

1.未授權之無權代理:沒有經委托授權,又沒有法律上的根據,也沒有人民法院或者主管機關的制定,而以他人名義實施民事法律行爲之代理。

2.越權之無權代理:代理人超越代理權限範圍而進行代理行爲。

3.代理權消滅後之無權代理:代理人因代理期限屆滿或者約定的代理實務完成甚至被解除代理權後,仍以被代理人的名義進行的代理活動。

六、表見代理

(一)概念

雖無代理權但表面上有足以使人信爲有代理權而須由本人負授權之責的代理。

(二)表見代理的成立要件

1.以本人名義爲民事法律行爲。

2.行爲人無代理權。

3.須有使相對人信其有代理權的表征。

4.須相對人爲善意。

(三)表見代理的法律後果

1.表見代理對本人産生有權代理的效力。

2.表見代理對相對人來說,既可以主張狹義無權代理,也可以主張成立表見代理。

人身權

一、人格權

人格权是指民事主體作为法律上的人必须具有的权利。人格权一般不能转让,但企业法人的名称权例外,它可以有偿转让,只是须经过工商行政管理部门的登记和公告。

自然人: 生命健康权、姓名权、肖像权、名誉权

法人:名稱權、名譽權

二、身份權

身份权是指民事主體基于某种特殊的身份享有的权利。主要包括配偶权、亲属权、監護权等。

公民的人身權受到侵害,有权要求停止侵害,恢复名誉,消除影响,赔礼道歉,并可以要求赔偿损失。

婚姻

一、結婚的禁止條件

(一)直系血親和三代以內的旁系血親;

(二)患有醫學上認爲不應當結婚的疾病。

我國實行登記結婚,不承認儀式結婚的效力。  

二、夫妻共同財産

(一)夫妻在婚姻關系存續期間所得的下列財産,歸夫妻共同所有:

1.工資、獎金;

2.生産、經營的收益;

3.知識産權的收益。包括在婚姻關系存許期間,實際取得或已經明確可以取得的財産;

4.繼承或贈與所得的財産,但遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財産的除外;

5.其他應當歸共同所有的財産。包括:一方以個人財産投資取得的收益;男女雙方實際取得或者應當取得的住房補貼、住房公積金;男女雙方實際取得或者應當取得的養老保險金、破産安置補償費。

(二)夫妻個人財産

1.一方的婚前財産;

2.一方因身體受到傷害獲得的醫療費、殘疾人生活補助費等費用;

3.遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財産;

4.一方專用的生活用品;

5.其他應當歸一方的財産。

(三)約定財産制

夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財産以及婚前財産歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式。

三、離婚

(一)人民法院審理離婚案件,應當進行調解;如感情確已破裂,調解無效,應准予離婚。有下列情形之一,調解無效的,應准予離婚:

1.重婚或有配偶者與他人同居的;

2.實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;

3.有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;

4.因感情不和分居滿二年的;

5.其他導致夫妻感情破裂的情形

6.一方被宣告失蹤,另一方提出离婚诉讼的,应准予离婚。

(二)離婚中的特殊保護

1.現役軍人的配偶要求離婚,須得軍人同意,但軍人一方有重大過錯的除外。

2.女方在懷孕期間、分娩後一年內或中止妊娠後六個月內,男方不得提出離婚。女方提出離婚的,或人民法院認爲確有必要受理男方離婚請求的,不在此限。

繼承

一、概念

自然人死亡後,由法律規定的一定範圍內的人或者遺囑指定的人依法取得死者遺留的個人合法財産的法律制度。

二、遺産的概念和範圍

(一)遺産的概念

遺産是死者死後遺留下來的、其個人生前所有的合法的財産。

(二)遺産的範圍

以下财产不能作为遗产来繼承:

1.未死亡配偶的財産和其他家庭成員的財産;

2.死者生前承包經營的財産;

3.撫恤金;

4.土地所有權;

5.指定了受益人的保險金

三、法定繼承

(一)概念

在没有遗赠抚养协议和遗嘱或者遗赠抚养协议和遗嘱无效的情况下,繼承人根据法律确定的繼承人范围、繼承顺序以及遗产分配的原则,取得被繼承人遗产的繼承方式。

(二)適用條件

繼承开始后,按照法定繼承办理;有遗嘱的,按照遗嘱繼承或者遗赠办理;有遗赠抚养协议的,按照协议办理。只是在以下情况,才适用法定繼承:

1.遗嘱繼承人放弃繼承或者受遗赠人放弃受遗赠的;

2.遗嘱繼承人丧失繼承权的;

3.遗嘱繼承人先于遗嘱人、受遗赠人先于遗赠人死亡的;

4.遺囑無效或者部分無效的,無效部分所涉及的遺産;

5.遺囑只處分了部分遺産,遺囑未處分的遺産。

(三)法定繼承的顺序

法定繼承人的繼承顺序就是法定繼承人繼承遗产的先后次序。依法理,有前一顺序繼承人,后一顺序繼承人不能繼承。

我国《繼承法》将法定繼承人分为两个顺序:

第一順序:父母、配偶、子女

第二順序:兄弟姐妹、祖父母和外祖父母

四、遗嘱繼承

(一)概念

繼承人按照被繼承人合法有效的遗嘱取得被繼承人遗产的法律制度。遗嘱繼承的效力优先于法定繼承

(二)遺囑的形式

1.公證遺囑

公證遺囑和其他形式的遺囑相比,其效力最高。

2.自書遺囑

自書遺囑是指立遺囑人親筆書寫的遺囑。自書遺囑經立遺囑人簽名並注明年月日後,具有法律上的效力。

3.代書遺囑

代書遺囑必須有兩個以上的見證人在場見證,並由代書人向立遺囑人宣讀遺囑的內容,然後由立遺囑人、代書人、見證人在遺囑上簽名,注明年月日。

4.錄音遺囑

錄音遺囑需要有兩個以上的見證人在場見證,並由見證人書寫錄音遺囑證明書,在證明書上簽名,注明年月日。

5.口頭遺囑

口頭遺囑是指由立遺囑人以口述的方式訂立的遺囑。設立口頭遺囑,必須具備以下條件:

(1) 情况紧急。

(2)有兩個以上的見證人在場見證。

(三)遺囑的效力

1.遺囑的有效:

(1)遺囑人有遺囑能力

(2)遺囑是遺囑人的真實意思表示

(3)遺囑的內容合法

(4)遺囑的形式符合法律規定的要求

2.遺囑的無效

(1)無行爲能力人或者限制行爲能力人所立的遺囑無效

(2)受脅迫、欺騙所立的遺囑無效

(3)僞造的遺囑無效

(4)被篡改的遺囑內容無效

(5)如果遗嘱没有对缺乏劳动能力又没有生活来源的繼承人保留必要的份额,对应当保留的必要份额的处分无效;繼承人是否缺乏劳动能力又没有生活来源,应按遗嘱生效时该繼承人的具体情况确定。

(6)在危機情況消除後,口頭遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的,先前所立的口頭遺囑無效。

五、遺贈撫養協議

遺贈人與撫養人(包括組織)簽訂的,遺囑人的全部或者部分財産在其死亡後按協議規定轉移給撫養人所有,撫養人承擔對遺贈人生養死葬義務的協議。

財産權

一、概念和特征

(一)概念

權利人對特定的物享有直接支配和排他的權利,包括所有權、用益物權和擔保物權。

(二)特征

1.是權利人直接支配物的權利

2.物權是權利人直接享有物的利益的權利

3.物權是排他性的權利

二、物權的效力

(一)物權的優先效力

同一標的物上有數個相互矛盾、沖突的權利並存時,具有較強效力的權利排斥具有較弱效力的權利的實現。

(二)無上請求權

物權人在其權利的實現上遇有某種妨害時,有權請求造成妨害事由發生的人排除此等妨害。

三、民法上物權的種類

(一)所有權

(二)用益物權

(三)擔保物權

(四)占有

物權

一、所有權

(一)所有權的概念

所有人依法對自己的財産享有的占有、使用、收益、處分的權利。

(二)所有權的內容

占有、使用、收益、處分

(三)所有權的取得

原始取得與繼受取得、善意取得。

(四)所有權的類型包括:

1.國家所有權

2.集體所有權

3.私人所有權一其他所有權

(五)相鄰關系

1.两个或者两个以上相邻不动产的所有人或使用人,在行驶占有、使用、收益、處分权利时因给对方提供必要便利而发生的权利义务关系。

2.各種相鄰關系包括:同行關系、管線安設關系、相鄰防險、排汙關系、相鄰用水、流水、截水、排水關系、相鄰光照、通風、音響、震動關系、相鄰竹木歸屬關系。

(六)所有權的特別取得方式

1.善意取得;2.拾得遺失物;3.發現埋藏物;4.因主物轉讓從無的得所有權歸屬與孳息所有權的歸屬;5.添附;6.先占

 二、用益物權

用益物權是指为了使用和收益而在他人物上设定的一种他物權。根据我国物權法的规定,我国的用益物權主要有建设用地使用权、土地承包经营权、宅基地使用权、地役权。

三、担保物權

(一)概念

債權人對債務人或第三人的財産按約定或法律規定享有的在債務人不履行債務時,予以變賣、拍賣,並從所得價款中優先受償的權利。包括抵押權、質權、留置權、優先權等。

(二)抵押權

1.抵押权指債權人对于债务人或第三人不转移占有而提供担保的不动产或其他财产,在債權未受清偿时得处分该财产并就其价金优先受偿的权利。 、

2.不可抵押的財産包括:

(1)國有、集體土地所有權。

(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地的土地使用權。

(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事業單位和社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施。此种情形是为了公共利益而设。

(4)所有權、使用權不明或有爭議的財産。

(5)依法被查封、扣押、監管的財産。

(三)質權

爲了擔保債權的履行,債務人或者第三人將其動産或者權利移交債權人占有,當債務人不履行債務時,債權人有就其占有的財産優先受償的權利。

(四)留置權

債權人按照合同約定占有債務人的財産,在債務人逾期不履行債務時,有留置該財産以迫使債務人履行債務,並在債務人仍不履行債務時就該財産優先受償的權利。

債權

一、概念

债是特定当事人之间得请求为特定行为的民事法律關系。

二、發生依據

(一)合同之債:是最主要、最常見的債。其內容由合同明示或默示約定。

(二)侵权之债:侵权人是债务人,受害人是債權人,前者对后者负有给付某物、做某事、不做某事的额外义务。

(三)不當得利之債

(四)無因管理之債

三、債的擔保

(一)保證

第三人和債權人约定,当债务人不履行或者不能履行其债务时,该第三人按照约定或法律规定履行债务或者承担责任的担保方式。

(二)定金

合同當事人爲了確保合同的履行,依據法律規定或者當事人雙方的約定,由當事人一方在合同訂立時或者訂立後、旅行前,按照合同標的額的一定比例,預先給付對方當事人的金錢或其他代替物。

债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者回收;给付定金的一方不履行约定的债务的,物權要求返还定金;收受定金的一方当事人不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。

不當得利

無法律上的原因而受利益,致使他人受損失的事實。

一、構成要件

一方受益、一方受損、受損與受益有因果關系、無法律依據

二、效力

返還的不當利益,應當包括原物和原物所生的孳息

(一)善意:返還現存利益。

(二)惡意:返還所受利益。

(三)如果取得時爲善意、事後爲惡意,返還義務以惡意發生時存在的利益爲准。

利用不當得利所取得的其他利益,扣除劳务管理费用后,应当予以收缴

無因管理

一、無因管理,指没有法定的或约定的义务,为避免他人利益受损失而对他人的事务进行管理或者服务的行为。無因管理为法律规定的债的发生原因。

二、無因管理的构成要件

(一)爲他人管理事務;

(二)有爲他人謀利益的意思;

(三)沒有約定或法定義務。 

三、無因管理的效力

(一)管理人的義務:

1.適當管理義務;

2.通知義務;

3.報告義務。

(二)本人的義務:

1.償還管理人爲管理事務支付的必要費用及其利息;

2.清償管理人爲本人負擔的必要債務;

3.賠償管理人因管理事務而遭受的損失。

損害賠償責任:有重大過失才負賠償責任,一般過失應免除或減輕管理人責任

合同

一、雙方當事人意思表示一致的民事法律行爲。

二、要約

(一)要約是一方當事人向他人作出的意圖按其所提交易條件與他人訂立合同的意思表示。

(二)要約的有效條件

1.要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示。

2.要約必須具有訂立合同的意圖。

3.要約必須向要約人希望與其締結合同的受要約人發出。

4.要約的內容必須具體確定。 

不符合要約有效條件的意思表示是要約邀請,即僅是表意人希望他人向自己發出要約的意思示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等爲要約邀請。但是,商業廣告的內容符合要約規定的,視爲要約。

(三)要約的生效時間

要約到達受要約人時生效。采用數據電文形式訂立合同,收件人指定特定系統接收數據電文的,該數據電文進入該特定系統的時間,視爲到達時間;未指定特定系統的,該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間,視爲到達時間。

(四)要約的撤回與撤銷:要約在生效前或生效同時可以撤回。

要約在生效後原則上可以撤銷,但撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人,撤銷要約的商業上的實質是要約人在要約生效前對其要約全部或部分反悔,在法律上屬于消滅要約的效力。

有下列情形之一的,要約不得撤銷:

1.要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;

2.受要約人有理由認爲要約是不可撤銷的,並已經爲履行合同作了准備工作。

(五)要約的消滅

要約的消滅是指已經生效的要約由于特定事由的出現而失去其效力。有下列情形之一的,要約失效:1.拒絕要約的通知到達要約人;2.要約人依法撤銷要約;3.承諾期限屆滿,受要約人未作出承諾;4.受要約人對要約的內容作出實質性變更。

三、承諾

(一)承諾是受要約人同意要約的意思表示。

(二)承諾的有效條件、

1.承諾必須由受要約人向要約人作出

2.承諾必須在規定的期限內達到要約人

3.承諾的內容必須與要約的內容一致

4.承諾的方式符合要約的要求。原則上承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的,爲新要約。有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更,是對要約內容的實質性變更。

(三)承諾的生效時間

承諾通知到達要約人時生效。采用數據電文形式訂立合同的,承諾到達的時間爲:收件人指定特定系統接收數據電文的,該數據電文進入該特定系統的時間,視爲到達時間;未指定特定系統的,該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間,視爲到達時間。

(四)承諾的撤回

承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。

民事責任

一、民事責任是指民事主體违反民事义务,侵犯他人民事权益,根据法律规定或合同约定应承担的法律责任。

民事責任分为违约责任和侵权责任

二、民事責任的构成要件:

(一)有侵權或違約行爲。

(二)有損害事實。

(三)違法行爲與損害事實之間有因果關系

(四)行爲人主觀上有過錯,但法律特別規定的,無需行爲人主觀上有過錯。

三、歸責原則

(一)過錯責任:當事人的主觀過錯是構成侵權行爲的必備要件的歸責原則。

(二)無過錯責任:當事人事實了加害行爲,雖然主觀上無過錯,但是根據法律規定仍應承擔責任的規則原則。

(三)公平責任:損害雙方的當事人對損害結果的發生都沒有過錯,但如果受害人的損失得不到補償又顯失公平的情況下,由人民法院根據具體情況和公平的觀念,要求當事人分擔損害後果。

特殊侵權種類

1.国家机关工作人员因执行职务致人损害的民事責任

2.企业法人对其工作人员执行职务致人损害的民事責任

3.产品质量不合格致人损害的民事責任

4.从事高度危险作业致人损害的民事責任

5.污染环境致人损害的民事責任

6.饲养动物致人损害的民事責任

7.被監護人致人损害的民事責任

知識産權

一、知識産權是指因调整智力成果归属、利用和保护而产生的各种社会关系的法律规范的总称。

知識産權具有下列特征:无形性;地域性;时间性;垄断性。

二、著作權

著作權又稱版權,它是指自然人,法人或非法人組織創作的某種作品,可以依法享有署名、發表、出版、獲得報酬等權利。

公民的作品署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。其發表權、使用權和獲得報酬權的保護期爲作者終生及其死亡後第50年的12月31日。

三、專利權

專利權是指國家專利主管機關依法授予專利申請人及其繼受人在一定期間內實施利用其發明創造的獨占權利。

(一)發明專利,指對産品、方法或者其改進所提出的新的技術方案

(二)實用新型指對産品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案

(三)外觀設計指對産品的形狀、圖案、色彩或者其結合所作的富有美感並適于工業上應用的新設計。

專利保護期。發明專利的保護期限爲20年,實用新型和外觀設計專利權的保護期爲10年,自申請日起計算。

四、商標權

又稱商標專用權,是指注冊商標所有人在一定期限內依法把某一特定的商標用于其商品或服務上的專用權。

申請注冊的商標,一般應當有顯著特征,便于識別,並不得與他人在先取得的合法權利相沖突。

商標注冊人享有商標專用權,受法律保護。馳名商標未注冊也受法律保護。


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